Значение предмета преступления как самостоятельного признака состава преступления, вытекающего из объекта преступления и его роль в механизме причинения вреда в сфере определенных правоотношений и выявлении объекта преступного посягательства и квалификации деяния имеют немаловажное самостоятельное теоретические и практическое значение, в особенности в сфере исследования преступления против авторских и смежных прав. Прежде чем начать исследование данного признака по отношению к ст.146 УК РФ, предлагается заглянуть немного в историю российского права о предмете преступного посягательства. В русском дореволюционном уголовном праве понятия «предмет преступления» и «объект преступления» часто употреблялись, как идентичные.
В советском уголовном праве, к предмету преступления следовало относить
только такие вещи, предметы, ценности, которые имеют материализованную оболочку и доступны для восприятия извне, для измерения и фиксации.
В настоящее время, большинство теоретиков уголовного права под предметом уголовного права вещи понимают вещества материального мира, воздействуя на которых лицо осуществляет посягательства на охраняемую уголовным законом объект преступления, что определяет приемлемость этого определения. Вопрос о предмете преступления является дискуссионным в уголовно праве. Только в структуре какого-либо отношения предмет преступления наделяется определенными свойствами и приобретает специфические характеристики. Таким образом, один и тот же предмет в структуре разных правоотношений будет исследоваться под углом зрения иных его свойств и правовых признаков (картина в различных общественных отношениях функции предмета собственности, интеллектуальной собственности, незаконного промысла, торговли, произведения искусства и.т.д.) При этом необходимо отличать предмет преступления от предмета общественного отношении, так как если данные понятия считать тождественными, то соответственно мы будем вынуждены включить в число предметов преступления все материализованные предметы, на которые имеется какое-либо указание в уголовном законе. В отличие от предмета преступления, предмет общественного отношения имеет место не только в случае, когда он либо прямо указан в законе, либо вытекает из него, но и во всех других случаях, независимо от того, нашел ли он словесное закрепление в норме права или нет. Однако законодатель может наделять предмет общественного отношения признаками предмета преступления, когда прямо указывает его в диспозиции какой-либо нормы УК РФ4. В таком случае предметы становятся идентичны друг другу. Предмет общественного отношения, выступающего объектом преступления, справедливо называется все то, по поводу чего или в связи с чем существует само это отношение. Предметом отношения всегда является все то, что входит в круг человеческих потребностей, а это обстоятельство как раз и обуславдивает возникновение и функционирование самих отношений. Предмет преступления, это вещь, в связи с которой совершается преступление. При этом вред преступлением причиняется не предмету, а объекту преступного посягательства. Исходя из вышеизложенного, необходимо указать на то, что в отношениях, связанных с авторским правом и смежными правами, предмет отношения как непосредственного объекта преступления и предмет преступного посягательства совпадают. Из этого следует вывод, что все преступные посягательства на исключительные права авторов и смежные права являются предметными преступлениями. Использование этого определения позволяет признать конкретное материально выраженное на носителе произведение. Предмет исследуемого преступления, по мнению автора, может характеризоваться четырьмя признаками: физическим, экономическим, социальным и правовым. Произведение с социальной стороны является результатом человеческой деятельности, в который вложен творческий труд творца; с экономической стороны - это продукт интеллектуальной деятельности, который имеет стоимостное выражение и с физической стороны - выраженное в какой-либо объективной форме обуславливающую возможность его воспроизведения и иных способов использования; а c правовой стороны - право, которое передается по авторскому договору6, установленное в статьях 1285, 1286, 1287 и 1288 ГК РФ. Для детального разъяснения понятия предмета преступления предусмотренного ст.146 УК РФ и его толкования обратимся к судебной практике. В п.29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 марта 2009 года за №5/ 29 указано, что в силу пункта 7 ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи.7 В п.3 ст. 1259 ГК РФ устанавливается, что авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме. К примеру, А.Н. Красиков, предлагает относить к предмету преступлений предусмотренного ст. 146 УК РФ результаты творческой деятельности. По этому поводу в ст.1225 ГК РФ приводится перечень результатов интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации, к которым относится: произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения9. При этом творческая и интеллектуальная деятельность является синонимичной, поэтому следуя указанному перечню, приведенная точка зрения указывает именно на этот перечень. В связи с этим мы вынуждены частично согласиться с убеждением А.Н. Красикова, поскольку результаты интеллектуальной деятельности не только охватывают собой авторские и смежные права, но и патентные права, включая товарный знак, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, и.т.д. К тому же, в ст.1255 ГК РФ дается определение характерного для предмета преступления предусмотренного ст.146 УК РФ – Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами. Указанная выше точка зрения слишком широка для предмета преступления предусмотренного ст.146 УК РФ, тем более что она охватывает предмет преступления всей уголовно-правовой нормы и не раскрывает сути каждого состава преступления, как части первой, так и второй части ст.146 УК РФ. Гражданское законодательство (ст. 1226 ГК РФ) закрепляет положение, в соответствии с которым результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права. Продолжая исследования предмета преступления предусмотренного ст.146 УК РФ необходимо указать на то, что интеллектуальные права могут возникнуть лишь на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Этим они отличаются от права собственности (последнее возникает на имущество, относится к вещным правам). В таком случае, интеллектуальные права должны иметь автора, то есть творца произведения, формулировка которого дана в общих положениях части четвертой - «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации», а именно в ст.1228 ГК РФ, согласно которой автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Более узкое определение по отношению к авторским и смежным правам приводится в Главе 70 «Авторское право» ст. 1257 ГК РФ. Исходя из этого, следует, что автором результата произведения может являться только то лицо, которое внесло личный вклад в создание такого результата или содействовало его созданию, в том числе, если автору техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь. Обращаясь к судебной практике, следует отметить, в соответствии с разъяснениями , данными в п.28 указанного Постановления Пленума Верховного Суда, при анализе вопроса о том, является ли конкретный результат объектом авторского права, по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом и пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданные творческим трудом.
Согласно гражданскому законодательству, под объектами авторских прав понимаются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также способа выражения.
К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (п.1 ст.1259 ГК РФ). К другим объектам авторских прав согласно установлению п.2 ст. 1259 ГК РФ относятся представляющие собой переработку другого произведения, составные произведения, то есть произведения, представляющие собой переработку по подбору или расположению материалов результат творческого труда.
Как указывалось ранее, авторские права также распространяются на часть произведения, название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным п.3 ст. 1259 ГК РФ. А.Г. Морозов устанавливает в качестве предмета данного преступления выраженные в любой материальной форме, на материальном носителе, произведения, фонограммы, исполнения, постановки и передачи организаций эфирного или кабельного вещания; признанные контрафактными, незаконное использование которых в крупном размере нарушает авторские и смежные права. Считая также то, что контрафактность, есть признак предмета преступного посягательства.
Следует признать мнение А.Г. Морозова звучит довольно убедительно, но не обоснованно, ведь контарфактность не обязательно должна проявляться при совершении исследуемого преступления.
По этому случаю предлагается привести взгляды тех ученых-правоведов, устанавливающих предмет преступления несколько с другой стороны.
Так, Ю.В. Логвинов считает и вовсе, что предмет исследуемого преступления, есть материальный носитель чужого произведения по отношении к, виновному. Позиционирует мнение К.В. Кузнецова, понимающего и предлагающего считать под предметом преступления предусмотренного ч.2 ст.146 УК РФ сами произведения, а также исполнения и фонограммы, выраженные в любой материальной форме на материальном носителе, как и их контрафактные экземпляры, незаконное использование которых в крупном размере нарушает авторские и смежные права. Исходя из вышеприведенных точек зрения, звучит следующее. Предложенное определение предмета данного преступления Ю.В. Логвиновым довольно узко отражает исследуемый признак посягательства, поскольку не устанавливает, что именно нужно понимать под таким материальным носителем, так как отсутствие расшифровки таковой, затрудняет понимание сути рассматриваемого признака преступления. Представляется более расширенным, толкование предмета предусмотренного ст.146 УК РФ, которое в сравнении с позициями предыдущих теоретиков дает К.В. Кузнецов, однако и к его взгляду предлагаем отнестись критически, только в той мере, что помимо использования контрафактных произведений, в дополнении к предмету преступления предусмотренного ст.146 УК РФ следует относить еще незаконное использование материальных объектов авторского права и смежных права, которые необязательно должны выражаться в контрафактности. На основе проведенного анализа, следует, что сделанный выше вывод и приведенные позиции ученых-теоретиков по определению предмета исследуемого преступления, характерен для состава преступления предусмотренного ч.2 ст.146 УК РФ, поскольку при нарушении авторских прав и смежных прав, нарушаются имущественные права и только юридических лиц, приобретших такое право или пользующихся таким правом по договору с автором - создателем произведения. А поскольку, ст.146 УК РФ имеет два самостоятельных состава преступления, то на основе изложенного предлагаем дать собственное определение предмета предусмотренного ч.2 ст.146 УК РФ. В качестве предмета преступления против авторских прав предлагается понимать и к ним относить - результаты творческой деятельности в сфере авторских и смежных прав, выраженных на материальных носителях, включая контрафактные экземпляры произведений и фонограмм . Особенностью же состава преступления предусмотренного ч.1 ст.146 УК РФ является то, что предметом посягательства выступают нематериальные (неимущественные) ценности и блага. Объекты авторского права являются идеальными объектами, иначе говоря, они нематериальны. В этой связи, мы убеждены, что предметы по ч.1 и ч.2 ст.146 УК РФ различны, и никакой взаимосвязи между собой не имеют. С нашей позиции, законодатель охраняет не саму материальную вещь, вещь в собственном, экономическом смысле слова. Он охраняет то нематериальное содержание, которое включает в себя этот предмет, то, что в нем заключено. Данное положение соответствует такому утверждению, что для права не имеют значения физические свойства предмета отношения. С этим связан и особый характер общественной опасности преступлений, направленных на объекты авторских прав, в общем смысле на продукты интеллектуального труда. Часть первая ст. 146 УК РФ предусматривает охрану авторских прав только в отношении самого автора, правообладатель в данном случае отношения к правам автора не имеет. В целях правовой охраны объекта авторских прав, необходимо, чтобы результат творческой деятельности был воплощен в какой-то материальной форме. В соответствии с п.3 ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения. Это говорит о том, что необнародованные произведения тоже имеют материальную форму, но они не известны широкому кругу лиц и поэтому нарушаются до того, выйти в свет. Так при заимствовании части произведения (присвоение авторства) требуется указание на произведение автора и его согласие на это, однако часть произведения или целое произведение присваивается без соблюдения указанных требований. Таким образом при посягательстве на необнародованные произведения авторов, посягают на его личные неимущественные права, а впоследствии на результаты его интеллектуальной деятельности, но не принадлежащие ему, а уже правообладателю. Охарактеризовав предмет преступления предусмотренного составами преступления по ч.1 и ч.2 ст.146 УК РФ, следует вывод, что сами по природе указанные предметы преступления различны, в какой-либо взаимосвязи не состоят. Предметом преступления предусмотренного ч.1 ст.146 УК РФ предлагаю понимать - результаты творческого труда автора, созданных им произведений литературы, науки и искусства, нарушающие его личные неимущественные права и интересы, а в качестве предмета преступления предусмотренного ч.2 ст.146 УК РФ - результаты творческой деятельности в сфере авторских и смежных прав, выраженных на материальных носителях, включая контрафактные экземпляры произведений и фонограмм, принадлежащих правообладателям, причиняющим вред имущественным правам и интересам.